[摘要] 带有行政管理职能的事业单位可否作为违法主体？其行为是政府行为还是企业行为?
带有行政管理职能的事业单位可否作为违法主体？其行为是政府行为还是企业行为?
一、基本案情
2010年4月，A县工商局接到A县B小区（A县的小区）的业主投诉，称A县房地产管理局（以下简称A县房管局）在办理新房按揭贷款过程中强制收取评估费。A县工商局当即展开调查，并将初步调查的情况上报市局，市局随即委托A县工商局调查此事。
最终，A县房管局请有关领导出面协调并接受了处罚，缴纳了5万元罚款，从而此案处理终结。
二、争议的焦点
1、A县房管局是带有行政管理职能的事业单位，可否定性为经营者？可否作为《反不正当竞争法》的违法主体？
2、A县房管局收评估费的行为是行政行为还是企业行为？是由物价局管辖还是工商局管辖？
3、依据《湖北省实施〈中华人民共和国城市房地产管理法〉办法》规定，办理房产抵押登记必须评估，是否A县房管局这种收费行为是合法的？
三、对案件的分析
（一）A县房管局是经营者
1、经营者的认定要看行为事实，看是否从事实际经营
《反不正当竞争法》第二条规定，经营者是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。由此可见，无论是否领取了营业执照、无论是什么单位，只要事实上从事了商品经营或者营利性服务，就是经营者；而不论是否合法、是否超越职能。
2、A县房管局一直在从事房地产评估经营
自2007年以来，A县房管局一直在从事房地产评估经营活动。A县房管局2008年1月先是以彭某等人个人的名义设立特殊普通合伙制的D价格评估事务所，2009年12月将其注销；2010年3月又以彭某等人个人的名义设立私营的E公司，专门从事房地产价格评估。而彭某是A县房管局的法规股长，E公司的印章则掌握在分管业务的一位副局长手中。A县房地产交易中心、D价格评估事务所及E公司所收取的评估费也全部入了A县房管局的财务账。
既然A县房管局是经营者，就可以作为《反不正当竞争法》的违法主体。
（二）A县房管局收评估费的行为是企业行为，其违法行为应由工商局管辖
1、从日常看，A县房管局的行为既有行政行为又有企业行为
从表面上看，A县房管局实行了政企分离，只负责执法与管理，评估经营由评估企业负责；实际上政企不分，从事执法的人同时从事评估经营，评估企业的人员、收支都是归A县房管局。这样一来，A县房管局既有行政行为又有企业行为。
2、进行评估是企业行为
A县房管局的职能是办理房屋产权登记，而进行评估只能是D价格评估事务所、E公司、F资产评估事务所等评估企业的事。A县房管局作为政府的职能部门，行使公共权力，却干的是企业的事，理应认定为企业行为。
既然A县房管局进行评估、收取评估费的行为是企业行为，那么应由工商局管辖。
（三）A县房管局强制业主接受自己指定评估企业服务的行为是非法的，是滥收费用。
按照《房地产估价机构管理办法》第七条、第九条的规定，房地产估价机构应具备相应的资质，而A县房地产交易中心没有资质；按照《房地产估价机构管理办法》第八条规定，房地产估价机构应以有限责任公司或者合伙企业形式设立，而A县房地产交易中心没有营业执照，不具备经营主体资格。
一个非法的评估经营机构进行评估、收取评估费理所当然应是滥收费用。
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